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民間借貸
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民間借貸不服上訴代理詞

【添加時間:2015-04-12 16:17:27】   【瀏覽次數:1225次】
 尊敬的審判長、審判員:

因上訴人李XX與被上訴人杭州XXXX有限公司民間借貸糾紛一案,受上訴人李XX之委托并浙江新臺州(杭州)律師事務所的指派,擔任上訴人李XX訴訟代理人出庭參加訴訟,現發表如下代理意見,供法庭參考:

一、出借方沒有實際交付款項,涉案借貸關系并未生效,

民間借貸合同屬于實踐性合同,在出借方交付相應款項后借貸關系才成立生效。本案被上訴人提交的借條明確約定出借方為“浙江XXXXX有限公司”,上訴人作為借款人之一,既未收到上訴人交付的款項,也未接到有關出借方將款項交付給原審被告XXXX的的任何通知;且事實上原審被告XXX未收到由被上訴人支付的任何款項。因此,借貸關系并未生效。

本案出具借條的時間沒20XX110,而被上訴人所稱的部分款項交付時間卻在43,前后相差近3個月。這是嚴重違反民間借貸交易習慣的,當然也不符合生活常理,更不符合生活邏輯。

二、被上訴人據以證明交付部分款項的證據不足也不符合交易習慣,法院應不予認定。

被上訴人所舉的轉款憑證,只能證明該法定代表人個人轉給XXX80萬元,并不能當然推定該款即為“浙江XXXX有限公司”履行了部分出借義務。本案借款協議上明確約定出借方為“浙江XXX有限公司”,法定代表人只有在履行職務行為時,才能代表公司。而顯然民間借貸并不是公司的經營范圍,因此法定代表人的行為并不能想當然的認定為公司的行為。“浙江泰富教育集團有限公司”作為一個擁有注冊資金上千萬元、運營規范的公司,不可能違反最基本的財務制度。因此,認定法定代表人交付的款項是公司行為的前提,必需有公司的授權委托及公司的財務轉賬憑證。而被上訴人卻沒有在舉證期限內拿出公司委托及公司與法定代表私人之間款項交付證明。

二、一審法院沒有全面審查案件事實,做出了對上訴人不利的判決,損害了上訴人的利益。

因本案第一被告并未出庭,而被上訴人交付的款項疑點重重,一審法院在未排除“浙江XXX有限公司”與原告被告XXX之間可能存在其他經濟關系的情況下,片面采信被上訴人本不可靠的證據,做出了錯誤的事實認定。正是基于這一錯誤的事實認定,判決上訴人共同承擔80萬元的還款責任,損害了上訴人合法利益。

希望法庭查清本案事實,維護上訴人的合法利益。

 

 

 

             代 理 人:CAI

 

           

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